HUKUK-POSTASI-2019-metin

64 HUKUK POSTASI 2019 destek yasağı kapsamında, gerek birleşme işlemleri gerekse çeşitli diğer yöntemler doktrinde pek çok farklı açıdan ele alınır. Söz konusu ayrımların başında birleşme işleminin yönü yer alır. Buna ek olarak, birleşme işleminin zamanı, birleşme işlemi ile edinim işlemi arasındaki maddi ve işlevsel bağlantı ve benzeri hususların da birleşme işleminin finansal destek yasağı kapsamındaki değerlendirmede önem arz etti- ğini savunan yazarlar vardır. Maddenin düzenleniş biçiminin yarattığı belirsizlik ve yaptırımın butlan olması nedeniyle konu doktrinde sıkça tartışılmaktadır. O halde, çeşitli işlemlerin finansal yardım yasağı kapsamında bulunup bulunmadığının değerlendirilmesinde, finansal yardım yasa- ğına ilişkin şartların, unsurların belirlenmesi önem arz eder. Finansal yardım yasağının uygulama alanı bulabilmesi için şu üç şartın bir arada bulunması gerekmektedir. Bunlar; (i) pay iktisabı, (ii) finansal yardım işlemi ve (iii) finansal yardımın alıcının pay iktisabı amacıyla yapılmasıdır 3 . Bu bilgiler ışığında, bu makalede doktrinde sıklıkla bu yasak kapsamında bulunup bulunmadığı tartışılan üç senaryo değerlendiri- lecektir. Aşağı Yönlü Birleşme ( Downstream Merger ) Bir şirket, üçüncü bir kişinin kendisini finanse etmesi sonucu, diğer bir şirketin paylarını edinir ve daha sonra onunla birleşirse, bu durumda hedef şirketin, kendi paylarının edinilmesi amacıyla, alıcı şirkete edinim sonrası da olsa “finansal destek vermesinden” söz edilip edilemeyeceği ve dolayısıyla hedef şirketin birleşme kararının geçerli olup olmadığı tartışmalıdır 4 . Bu kapsamda, şirketin kendi pay- larının iktisabında finansal destek sağlamasına ilişkin yasağın bertaraf edilmesi ve payların finansmanının hedef şirketin malvarlığından sağ- lanması amacıyla kullanılan yöntemlerden biri, hedef şirket paylarının 3 Paslı, Ali/Veziroğlu, Cem : Hedef Anonim Ortaklığın Kâr Dağıtımı ve Bu Yön- deki Taahhüdü Finansal Yardım Yasağını (TTK 380/1) İhlal Eder Mi?, İstanbul Hukuk Mecmuası, 2018, 76 (1), s. 259. 4 Yanlı, Veliye : Şirketin Kendi Paylarını Edinmesinde Finansal Destek Yasağı, Banka Hukuku Dergisi, 29(2012), s. 38.