HUKUK-POSTASI-2019-metin

262 HUKUK POSTASI 2019 sunulabileceği gibi karara itiraz halinde, itiraz hakkında karar verilene kadar da sunulabilecektir. SMK m. 5/1- d uyarınca ise “ Ticaret alanında herkes tarafından kullanılan veya belirli bir meslek, sanat veya ticaret grubuna mensup olanları ayırt etmeye yarayan işaret veya adlandırmaları münhasıran ya da esas unsur olarak içeren işaretler” marka olarak tescil edilemez- ler. Bu madde ile ticaret alanında ortak kullanımda olan işaretlerin tek bir teşebbüsün tekeline verilmesinin engellemesi amaçlanarak kamu yararı gözetilmiştir. İlgili bendin uygulanışı sırasında marka olarak tescil edilmek istenen terimin ilgili sektörde hali hazırda farklı ticari aktörler tarafından kullanılıp kullanılmadığına bakılır. Örneğin, Yargıtay “bahçe kültürü, sera ve çiçekçilik alanında yapılacak sergi ve organizasyonları”nı konu alan bir hizmet için tescil edilmek istenen “FLORİST” ibaresinin hem hizmetin cinsini hem de hizmete ait bir meslek grubunun adını içermesi nedeniyle tescil edile- meyeceğini belirtmiştir 3 . Ancak SMK m. 5/2 hükmü bu bendi de kapsamakta ve başvuru sahibi tarafından işaretin sonradan ayırt edicilik kazandığının ispat edilmesi halinde SMK m. 5/1-d maddesi uyarınca reddi söz konusu değildir. SMK’nın.5/1-e maddesi ise i) Malın doğası gereği ortaya çıkan şeklini ya da başka bir özelliğini veya ii) teknik bir sonucu elde etmek için zorunlu olan veya iii) mala asli değerini veren şeklî ya da başka bir özelliğini münhasıran içeren işaretlerin marka olarak tescil edilme- yeceği hükmünü getirmektedir. Örneğin, Kılavuz’da belirtildiği üzere “muz şekli” malın doğası gereği ortaya çıkan bir şekil olduğu için muzlar için tescil edilebilir nitelikte bir şekil değildir. Nitekim Avrupa Adalet Divanı Philips v. Remington kararında tescil edilmek istenen 3 başlıklı elektrikli tıraş makinesini teknik bir sonucu elde etmek için zorunlu olan bir unsur olduğundan reddetmiştir 4 . 3 Yarg. 11. HD, E. 2002/5352, K. 2002/10729, 22.11.2002. 4 Koninklijke Philips Electronics NV v Remington Consumer Products Ltd ve di- ğerleri [2006] EWCA Civ 16 (26 Ocak 2006).