HUKUK-POSTASI-2019-metin

106 HUKUK POSTASI 2019 yükümlüğü olduğunu vurgulayarak, Facebook kullanıcılarının pratik olarak başka sosyal ağlara geçmesinin mümkün olmadığını ifade etmiştir. Mundt, kullanıcıların Facebook’a dâhil olmak için bu denli yoğun bir veri toplanmasına izin vermek zorunda kalmasının da, anı- lan teşebbüsün sahip olduğu pazar gücü düşünüldüğünde, haklı bir ge- rekçe oluşturmadığını belirtmiştir. Zira kullanıcılar ya bu veri işleme faaliyetine izin vermek ya da anılan sosyal ağ’dan faydalanamamakla karşı karşıya kalmaktadır. Dolayısıyla böyle bir durumda özgür irade ile verilmiş bir açık rıza beyanından bahsedilemeyeceği de Andreas Mundt tarafından belirtilmiştir. Sonuç olarak Kartel Ofisi tarafından Facebook’un veri işleme faaliyetinin hâkim durumun kötüye kullanılması olduğu ve bir rekabet ihlali teşkil ettiği tespit edilmiştir. Özellikle Facebook kullanıcılarının ilgili platform dışındaki, Intagram ve WhatsUp gibi aynı grupta yer alan şirketlerdeki verilerini ve ayrıca başkaca internet sayfalarındaki verileri toplamakta ve çok ayrıntılı bir kullanıcı verisi elde etmektedir. Kartel Ofisi, Facebook’un özellikle üçüncü taraflara ait internet kay- naklarından veri toplama faaliyetini bir sömürücü uygulama olarak niteleyerek, hâkim durumun kötüye kullanılması olarak nitelendirir 4 . Zira Facebook hâkim durumda bir teşebbüs olarak, rakiplerinin aksine, tüketicilerin verilerini oldukça geniş bir kapsamda toplamakta- dır ve bu durum Federal Alman Rekabet Kanunu’nun 19. maddesinin birinci fıkrası uyarınca bir rekabet ihlalidir. Kartel Ofisi, bu davranışın sömürücü olarak nitelendirilmesi konusunda, Federal Alman Yargı- tay’ının içtihatlarına atıf yapmıştır. Federal Alman Medeni Kanunu’nun 307 ve devamı maddelerinde düzenlendiği üzere, taraflardan birinin pazar gücüne veya diğer tarafa göre daha üstün konumda olmasına bağlı olarak orantısız sözleşmesel yükümlülükler getirilmesi durumunda bu husus bir sömürücü davranış olarak adlandırılır. Dolayısıyla da Kartel Ofisi, Facebook dosyasın- da ortaya çıkan bu “alışılmadık” rekabet ihlali tipinin aslında Alman hukuku açısından öteden beri bilinen bir sömürücü davranış tipi ol- duğunun altını çizmiştir. Ayrıca Kartel Ofisi tarafından, Facebook’un, 4 Anılan tespitler için bkz; https://www.bundeskartellamt.de/SharedDocs/ Entscheidung/DE/Fallberichte/Missbrauchsaufsicht/2019/B6-22-16.pdf?__ blob=publicationFile&v=4, s. 8-10.