HUKUKU-POSTASI-2017

152 HUKUK POSTASI 2017 Benzer şekilde, Kalküta (Hindistan) Yüksek Mahkemesi’nin 20 Mart 2012 tarihli bir kararında, temel sözleşmeye uygulanan Hindis- tan hukuku tahkim anlaşmasına da uygulanmıştır 5 . İngiliz mahkemeleri ise, önceki yıllarda bu görüşü savunmuş ve temel sözleşmeye uygulanacak hukukun belirlendiği durumlarda, belirlenen hukukun tahkim anlaşması için de zımnen seçildiğine karar vermiştir 6 . Ancak İngiliz mahkemelerinin bu görüşü son yıllardaki kararlarında terk ettiğine rastlanmaktadır 7 . Yargıtay’ın ise bu konuda açık bir kararı tespit edilememiştir. Yargıtay Hukuk Genel Kurulu’nun 2000 tarihli bir kararı için verilen karşı oy yazısında, tahkim anlaşması yapma yetkisinin Türk hukuku uyarınca değil, tarafların temel sözleşmeye uygulanmak üzere be- lirledikleri hukuk uyarınca belirlenmesi gerektiği ifade edilmiştir 8 . Ancak bu olayda Yargıtay, uygulanacak hukuku tartışmadan doğrudan Türk hukukunu uygulamıştır. Tahkim Anlaşmasına Uygulanacak Hukukun Temel Sözleşmeden Bağımsız Olarak Belirlenmesi Uygulamada ağırlık kazanan görüş ise, tahkim anlaşmasına uy- gulanacak hukukun temel sözleşmeye uygulanacak hukuktan farklı bir şekilde belirlenmesidir. Bu tutum ICC kararlarında şu şekilde ifade edilmektedir: “ Uluslararası tahkimi öngören bir tahkim şartının kap- samını ve hükümlerini belirlemek için uygulanacak hukukun kaynak- ları her zaman, tahkimde görülen uyuşmazlığın esasına uygulanacak hukuk ile aynı değildir. Bu hukukun kuralları her ne kadar, bazı hal- lerde uyuşmazlığın esasını da tahkim anlaşması gibi etkilese de, diğer bazı hallerde tahkim anlaşması, özerkliği nedeniyle -sadece kapsamı 5 Kalküta Yüksek Mahkemesi’nin 20 Mart 2012 tarihli Coal India Limited v. Cana- dian Commercial Corporation kararı, XXXVII YBCA 2012, s. 242-243. 6 Bkz. İngiltere Ticaret Mahkemesi’nin 28 Haziran 1999 tarih ve UK No. 57 kararı, XXVI YBCA 2001, s. 869-885. 7 İngiliz mahkemelerinin tutumundaki değişiklik hakkında bkz. Pearson , Sabrina “Sulamérica v. Enesa: The Hidden Pro-validation Approach Adopted by the Eng- lish Courts with Respect to the Proper Law of the Arbitration Agreement”, Arbit- ration International, Cilt: 29, Sayı: 1, s. 118. 8 Yarg. HGK, 11.10.2000 T., 2000/19-1122 E. ve 2000/1256 K. sayılı kararı (Ka- zancı İçtihat ve Bilgi Bankası).