HUKUKU-POSTASI-2017

142 HUKUK POSTASI 2017 Gerçekten de, kamu düzeni ve tahkime elverişlilik konularının ayrı olarak değerlendirilmesinin bir zorunluluk olduğu, tanıma ve tenfiz davalarında da açık olarak karşımıza çıkar. Yabancı hakem ka- rarlarının tanınması ve tenfizi bakımından uygulama alanı bulan 10 Haziran 1958 tarihli Yabancı Hakem Kararlarının Tanınması ve İcrası Hakkındaki New York Sözleşmesi de (“New York Sözleşmesi”) bu iki durumu ayrı maddeler altında düzenler. NewYok Sözleşmesi’nin V(2) maddesinde kamu düzenine aykırılık ve tahkime elverişlilik konuları- nın ayrı ayrı ele alındığı görülür. Söz konusu maddenin a) bendinde, tanıma ve tenfiz taleplerinin ilgili ülkenin kanunlarına göre tahkim yolu ile çözülmesinin mümkün olmaması durumu, bir başka deyişle tahkime elverişlilik konusu düzenlenir. İlgili maddenin b) bendinde ise, tanıma ve tenfizi talep edilen kararın ilgili ülke kamu düzenine aykırı olması durumunda tanıma ve tenfiz talebinin reddedileceği ön- görülür. Ancak Yargıtay tarafından genel olarak kabul edildiği üzere, kamu düzenine ilişkin hususlar tarafların üzerinde serbestçe tasarruf edemeyeceği konular olduğundan, kamu düzenine ilişkin konularda tahkim anlaşması yapılması da mümkün değildir 5 . Bu doğrultuda, kamu düzenini ilgilendiren konularda tahkim anlaşması yapılmasının kabul edilmemesinin bir Yargıtay uygulaması olarak ortaya çıktığı görülür. Yargıtay tarafından içtihat halinde getirilmiş olan kamu düzeni- ne ilişkin olmayan hususların tahkime elverişli olduğu konusundaki yaklaşım öğretide eleştirilir. Öğretide, kanunda düzenlenmemiş olan kamu düzeni gibi bir ölçütün tahkimin ön koşulu olarak kabulünün, hakemlik kurumuna duyulan güvensizliğin eseri olarak günümüze kadar varlığını sürdürdüğü ifade edilir 6 . Yargıtay’ın Konu ile İlgili İçtihatları Yargıtay’ın tahkime elverişlilik konusu incelediği birçok içtiha- dında, tenfizi istenen kararın kamu düzeninden olup olmadığı konu- sunda inceleme yaptığı belirtilmelidir. Hatta Yargıtay bazı kararların- 5 Huysal, s.199. 6 Huysal, s. 203.